我國專利申請是在先申請制，若發(fā)明人前期有發(fā)明創(chuàng)造，可及時申請專利，這可避免出現(xiàn)由于過遲申請專利而被競爭對手搶先申請專利的被動局面，若發(fā)明人在該技術(shù)的基礎(chǔ)上，后期又有了新的改進，那么發(fā)明人就可以要求在先申請的專利的優(yōu)先權(quán)，并且在后申請在要求優(yōu)先權(quán)時，還可將發(fā)明和實用新型專利申請類別進行互相轉(zhuǎn)換。那么中國專利法中的優(yōu)先權(quán)具體是怎樣規(guī)定的呢？

我國專利法第二十九條第一款規(guī)定：申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。（也即是外國優(yōu)先權(quán)）

我國專利法第二十九條第二款規(guī)定：申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在中國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。（也即是本國優(yōu)先權(quán)）

可知，專利法中的優(yōu)先權(quán)包括外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。那么根據(jù)規(guī)定，外國優(yōu)先權(quán)中的“第一次提出申請”和本國優(yōu)先權(quán)中的“第一次提出申請”指代的是“世界范圍內(nèi)的首次申請”還是“外國/本國范圍內(nèi)的首次申請”呢？

接下來結(jié)合具體案例深入探究一下優(yōu)先權(quán)中“首次申請”的指代范圍。

【案例概述】

【本專利情況】

發(fā)明名稱：一種電動獨輪自行車

申請?zhí)枺篊N201110089122.9

申請日：2011.4.1

中國在先申請的申請日：2010.9.6

【無效請求人主張】

請求人主張之一：美國專利申請包含的兩件美國臨時申請的申請日均早于作為本專利本國優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的中國在先申請的申請日，由此中國在先申請不是相同主題的首次申請；

請求人結(jié)論：本專利不能享有本國優(yōu)先權(quán)。

【專利權(quán)人陳述】

陳述概要之一：對于本國優(yōu)先權(quán)，作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的中國在先申請應(yīng)該是在中國范圍內(nèi)的第一次申請，而非請求人主張的世界范圍內(nèi)的第一次申請。

專利權(quán)人結(jié)論：本專利享有本國優(yōu)先權(quán)。

可知，爭議焦點之一在于：本國優(yōu)先權(quán)中的首次申請是指中國范圍內(nèi)的首次申請，還是指世界范圍內(nèi)的首次申請？

【爭議焦點分析】

從我國專利法第二十九條的字面角度來理解，本國優(yōu)先權(quán)規(guī)定中的“在中國第一次提出專利申請”可以有以下兩種理解：

1、只要是“在中國”的第一次申請即可，不考慮是否是世界范圍內(nèi)。

2、應(yīng)當是世界范圍內(nèi)的第一次申請，且該第一次申請在中國提出。

而從案件情況中可知，本案中的專利權(quán)人和請求人對于首次申請的概念持有不同的理解。若僅從專利法第二十九條的字面意義上看，做出明確的判斷具有一定的難度。

但是，或許可以從制定專利法第二十九條的背景和目的中獲得一定的啟示：

首先，我國專利法第二十九條的優(yōu)先權(quán)原則源自于巴黎公約第四條，立法的目的是使成員國國民就其發(fā)明創(chuàng)造在本國提出專利申請后，在一定期限內(nèi)就同一主題在其他成員國提出的在后申請，在某些方面被視為是在首次申請的申請日提出。

巴黎公約中規(guī)定，作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請必須是針對相同主題的世界范圍內(nèi)的首次申請，而我國是巴黎公約成員國，因此，中國專利法第二十九條第一款中的“在外國第一次提出”的專利申請是指世界范圍內(nèi)的首次申請；

其次，我國專利法第二十九條第二款有關(guān)本國優(yōu)先權(quán)規(guī)定中的“在中國第一次提出專利申請”與專利法第二十九條第一款有關(guān)外國優(yōu)先權(quán)規(guī)定中的“在外國第一次提出專利申請”兩者表述方式一致，僅是“中”“外”之差。而外國優(yōu)先權(quán)規(guī)定中的“第一次”其含義是世界范圍內(nèi)的第一次，由此中國優(yōu)先權(quán)規(guī)定中的“第一次”其含義也應(yīng)當是世界范圍內(nèi)的第一次；

最后，結(jié)合本國優(yōu)先權(quán)制定的背景可知，設(shè)立本國優(yōu)先權(quán)的目的之一在于，在優(yōu)先權(quán)層面上使中國申請與外國申請?zhí)幱谕鹊匚唬?/p>

因此，基于上述分析，作為本國優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的中國在先申請應(yīng)當是世界范圍內(nèi)的首次申請。

綜上所述，案例中本專利的中國在先申請不是首次申請。

【案例啟示】

作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請應(yīng)當是世界范圍內(nèi)的首次申請，且在后申請和在先申請必須是相同主題。