自今年起，專利期限補(bǔ)償?shù)闹贫日綄?shí)施，針對(duì)不合理審查和藥品專利，做出了不同的補(bǔ)償規(guī)定。

其中，藥品專利享受了最長(zhǎng)5年的延期待遇，有明顯的偏愛之嫌。

其他的，無論卡脖子的芯片和半導(dǎo)體領(lǐng)域，還是如日中天的新能源技術(shù)，均只能望藥興嘆，擠在“滿三滿四”的狹窄小道里，尋找延長(zhǎng)生存期的機(jī)會(huì)。

為何說“滿三滿四”是狹窄小道呢？

原因在于，非藥品領(lǐng)域的專利在原有20年的法定保護(hù)期限的基礎(chǔ)上，延長(zhǎng)壽命的機(jī)會(huì)，并不容易獲得，需要滿足數(shù)個(gè)苛刻的條件：

1、 提交發(fā)明后，4年后才獲得授權(quán)，并且

2、 提交實(shí)質(zhì)審查手續(xù)后，超過3年才獲得授權(quán)

以下的時(shí)間不算，需要扣除：

1、審查過程中，申請(qǐng)人延誤的時(shí)間不算，需要扣除

2、專利局由于合理的原因，延誤了的時(shí)間，也不算，同樣要扣除。

表面看似不苛刻，那么，我們來探究一番：

我的專利，到底什么情況下可以獲得期限補(bǔ)償？

至少以下情況，筆者推算出的補(bǔ)償期是0：

申請(qǐng)人提交發(fā)明專利申請(qǐng)的同時(shí)也提交了實(shí)質(zhì)審查手續(xù)，發(fā)明專利5年后獲得授權(quán)。那么，理論上獲得的1年補(bǔ)償期。

如果在初審程序中，由于申請(qǐng)人的原因耽誤了1年。

再減去這1年后，實(shí)際補(bǔ)償期成為了零！

假設(shè)申請(qǐng)人發(fā)出疑問，我是在初審程序中耽誤的，又不是在超過申請(qǐng)日4年后才耽誤的，為何要扣除呢？

請(qǐng)注意，只要是發(fā)明專利提交后由于申請(qǐng)人原因耽誤的時(shí)間，發(fā)生在任何階段，都需要扣除。

同樣的，專利局的合理原因耽誤的期限，也是類似的扣除標(biāo)準(zhǔn)。

為了避免吃了啞巴虧，抓住每一個(gè)專利局不合理延遲產(chǎn)生的期限延長(zhǎng)機(jī)會(huì)。我們先從法規(guī)入手，看看對(duì)應(yīng)的專利法、實(shí)施細(xì)則和審查指南的規(guī)定內(nèi)容。有過了解的可以直接跳過，直接讀下一部分。

專利法

第四十二條　

………..

自發(fā)明專利申請(qǐng)日起滿四年，且自實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日起滿三年后授予發(fā)明專利權(quán)的，國(guó)務(wù)院專利行政部門應(yīng)專利權(quán)人的請(qǐng)求，就發(fā)明專利在授權(quán)過程中的不合理延遲給予專利權(quán)期限補(bǔ)償，但由申請(qǐng)人引起的不合理延遲除外。

專利法實(shí)施細(xì)則

第七十八條　依照專利法第四十二條第二款的規(guī)定給予專利權(quán)期限補(bǔ)償?shù)?，補(bǔ)償期限按照發(fā)明專利在授權(quán)過程中不合理延遲的實(shí)際天數(shù)計(jì)算。

前款所稱發(fā)明專利在授權(quán)過程中不合理延遲的實(shí)際天數(shù)，是指自發(fā)明專利申請(qǐng)日起滿4年且自實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日起滿3年之日至公告授予專利權(quán)之日的間隔天數(shù)，減去合理延遲的天數(shù)和由申請(qǐng)人引起的不合理延遲的天數(shù)。

下列情形屬于合理延遲：

（一）依照本細(xì)則第六十六條的規(guī)定修改專利申請(qǐng)文件后被授予專利權(quán)的，因復(fù)審程序引起的延遲；

即：

“第六十六條　請(qǐng)求人在提出復(fù)審請(qǐng)求或者在對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門的復(fù)審?fù)ㄖ獣鞒龃饛?fù)時(shí)，可以修改專利申請(qǐng)文件；但是，修改應(yīng)當(dāng)僅限于消除駁回決定或者復(fù)審?fù)ㄖ獣赋龅娜毕荨！?/p>

（二）權(quán)屬糾紛中止或者裁定保全中止的。

（三）其他合理情形引起的延遲。

第七十九條　專利法第四十二條第二款規(guī)定的由申請(qǐng)人引起的不合理延遲包括以下情形：

（一）未在指定期限內(nèi)答復(fù)國(guó)務(wù)院專利行政部門發(fā)出的通知；

（二）申請(qǐng)延遲審查；

（三）因本細(xì)則第四十五條規(guī)定情形引起的延遲；即：

“第四十五條　發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)缺少或者錯(cuò)誤提交權(quán)利要求書、說明書或者權(quán)利要求書、說明書的部分內(nèi)容，但申請(qǐng)人在遞交日要求了優(yōu)先權(quán)的，可以自遞交日起2個(gè)月內(nèi)或者在國(guó)務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)以援引在先申請(qǐng)文件的方式補(bǔ)交。補(bǔ)交的文件符合有關(guān)規(guī)定的，以首次提交文件的遞交日為申請(qǐng)日。”

（四）其他由申請(qǐng)人引起的不合理延遲。

專利審查指南的修改解釋

第五部分第九章第2.2節(jié)

根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第七十八條的規(guī)定，依照專利法第四十二條第二款的規(guī)定給予專利權(quán)期限補(bǔ)償?shù)模a(bǔ)償期限按照發(fā)明專利在授權(quán)過程中不合理延遲的實(shí)際天數(shù)計(jì)算。補(bǔ)償期限的計(jì)算公式為：

發(fā)明專利權(quán)補(bǔ)償期限=（D授權(quán)之日-D滿四滿三之日）-T合理-T不合理（申請(qǐng)人）。

其中，D授權(quán)之日是指公告授予專利權(quán)之日；

D滿四滿三之日是指自發(fā)明專利申請(qǐng)日起滿四年且自實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日起滿三年之日，以較晚日期為準(zhǔn)；

T合理是指合理延遲的天數(shù)，例如，由于權(quán)屬糾紛或由于財(cái)產(chǎn)保全中止審查程序而引起的延遲時(shí)間；

T不合理（申請(qǐng)人）是指由申請(qǐng)人引起的不合理延遲的天數(shù)，包括申請(qǐng)人請(qǐng)求延長(zhǎng)指定期限或請(qǐng)求延遲審查耽誤的時(shí)間等等。

其中，“實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日”是指申請(qǐng)人提出實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求并足額繳納發(fā)明專利申請(qǐng)實(shí)質(zhì)審查費(fèi)之日。有的情況下，實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日早于發(fā)明公布之日，例如，申請(qǐng)人在提交申請(qǐng)的同時(shí)就提出實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求，并繳納了實(shí)質(zhì)審查費(fèi)，由于發(fā)明專利申請(qǐng)尚未公開，尚不能進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段，如果將實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日到發(fā)明專利申請(qǐng)公布之日之間的這段時(shí)間計(jì)入發(fā)明專利權(quán)補(bǔ)償期限顯然是不合理的，因此，對(duì)于實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日早于公布之日的，“自實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求之日起滿三年”，即公式中的“滿三”，是自該申請(qǐng)公布之日起計(jì)算。

對(duì)于PCT申請(qǐng)，將PCT申請(qǐng)進(jìn)入中國(guó)國(guó)家階段的日期視為申請(qǐng)日；對(duì)于分案申請(qǐng)，將分案申請(qǐng)的遞交日視為申請(qǐng)日，計(jì)算發(fā)明專利權(quán)補(bǔ)償期限。

1.關(guān)于授權(quán)過程中的合理延遲

授權(quán)過程中的合理延遲，包括：涉及修改專利申請(qǐng)文件后被授予專利權(quán)的復(fù)審程序、因權(quán)屬糾紛或者協(xié)助執(zhí)行人民法院保全裁定而中止有關(guān)程序的、涉及行政訴訟程序的。

2.申請(qǐng)人引起的不合理延遲時(shí)間

根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第七十九條的規(guī)定，由申請(qǐng)人引起的不合理延遲包括：
（1）請(qǐng)求延長(zhǎng)指定期限，未在指定期限內(nèi)答復(fù)專利局發(fā)出的通知引起的延遲，延遲時(shí)間為期限屆滿日起至實(shí)際提交答復(fù)之日止。
（2）申請(qǐng)延遲審查的，延遲時(shí)間為實(shí)際延遲審查的時(shí)間。
（3）援引加入引起的延遲，延遲時(shí)間為補(bǔ)交申請(qǐng)文件的時(shí)間。
（4）請(qǐng)求恢復(fù)權(quán)利引起的延遲，延遲時(shí)間為從原期限屆滿日起至同意恢復(fù)的恢復(fù)權(quán)利請(qǐng)求審批通知書發(fā)文日止，能證明該延遲是由專利局造成的除外。
（5）自優(yōu)先權(quán)日起30個(gè)月內(nèi)辦理進(jìn)入中國(guó)國(guó)家階段手續(xù)的國(guó)際申請(qǐng)，申請(qǐng)人未要求提前處理引起的延遲，延遲時(shí)間為進(jìn)入中國(guó)國(guó)家階段之日起至自優(yōu)先權(quán)日起滿30個(gè)月之日止。

其中（1）-（3）對(duì)應(yīng)于專利法實(shí)施細(xì)則第七十九條第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的規(guī)定，（4）-（5）屬于專利法實(shí)施細(xì)則第七十九條第（四）項(xiàng)規(guī)定的“其他由申請(qǐng)人引起的不合理延遲”。

關(guān)于法規(guī)內(nèi)容結(jié)束

仔細(xì)閱讀以上部分，可以發(fā)現(xiàn)：

1、只有專利局不合理的審查，造成的期限延遲，才有獲得補(bǔ)償?shù)目赡苄浴?/p>

2、即使專利局不合理延遲了，但只要沒有“滿3滿4”，不好意思，也不用補(bǔ)償。

3、專利法、實(shí)施細(xì)則和審查指南，都只規(guī)定了申請(qǐng)人的不合理延遲、專利局的合理延遲的情形，即規(guī)定了哪些情形是不給予期限補(bǔ)償?shù)摹?/p>

但哪些情況是專利局的不合理延遲？沒有規(guī)定。

或者說，無法從規(guī)定中顯而易見的獲知，哪些情形下專利局不合理審查延遲，可以獲得期限補(bǔ)償.....

4、是否除了規(guī)定中的，專利局的合理延遲之外的所有專利局延遲，都屬于專利局的不合理延遲，應(yīng)該給于補(bǔ)償？

答案是否定的，因?yàn)閷?shí)施細(xì)則還有如下我們熟悉的兜底條款：

A、“其他”由申請(qǐng)人引起的不合理延遲。

B、“其他”合理情形引起的延遲。

那么，哪些情況是“其他”呢？反正筆者是不清楚的。

閱遍上述規(guī)定內(nèi)容，獲得期限補(bǔ)償?shù)那闆r中，關(guān)于復(fù)審的規(guī)定特別值得注意：

“1.關(guān)于授權(quán)過程中的合理延遲

授權(quán)過程中的合理延遲，包括：涉及修改專利申請(qǐng)文件后被授予專利權(quán)的復(fù)審程序、因權(quán)屬糾紛或者協(xié)助執(zhí)行人民法院保全裁定而中止有關(guān)程序的、涉及行”

可以理解為：

如果專利駁回后，通過復(fù)審程序授權(quán)了，只要申請(qǐng)人沒有修改專利文本，復(fù)審審查中的期限，大概率被認(rèn)為屬于專利局的不合理延遲。

筆者如此理解：既然復(fù)審程序中沒有修改專利文本獲得授權(quán)，那么就是在實(shí)審程序中，審查員不合理的駁回了案件，導(dǎo)致申請(qǐng)人本來在實(shí)審程序中授權(quán)的案件，無端的通過額外的復(fù)審程序才獲得授權(quán)，白白的多耗費(fèi)了時(shí)間和精力，理應(yīng)獲得合理的補(bǔ)償。

同樣的，如果走完復(fù)審程序，時(shí)間期限沒有達(dá)到“滿3滿4”條件，也無法獲得補(bǔ)償。

但這無需太過擔(dān)心，僅以審查現(xiàn)狀來看，相對(duì)于其他“似有似無”的情形，存在極大概率因復(fù)審獲得期限補(bǔ)償?shù)目赡苄浴?/span>

原因在于，至少近期已經(jīng)持續(xù)了相當(dāng)?shù)囊欢螘r(shí)間里，可能由于復(fù)審案件過多，大量專利提交復(fù)審后1年多，仍然處于排隊(duì)審查狀態(tài)。

而進(jìn)入合議組后普遍還需要超過半年的時(shí)間出審查結(jié)論。因此可以預(yù)期，目前的專利復(fù)審程序可能需要2年左右的時(shí)間。

基于以上，如果發(fā)明專利被駁回了，申請(qǐng)人應(yīng)竭力權(quán)衡復(fù)審修改和獲得期限補(bǔ)償之間的風(fēng)險(xiǎn)，爭(zhēng)取獲得對(duì)自己最有利的結(jié)果。

結(jié)合以上所有理解，要想享有天上掉餡餅的機(jī)會(huì)，獲得專利權(quán)的期限補(bǔ)償，建議做到以下幾點(diǎn)：

1、最早在申請(qǐng)日后1年后再提交實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求，以提前消耗掉申請(qǐng)日滿4的額外1年時(shí)間。

2、不要有申請(qǐng)人自身的不合理延遲，例如超期答復(fù)、延期審查、過期繳費(fèi)、專利權(quán)中止等等。

3、合理利用所有的審查期限，例如一通答復(fù)不要著急，4個(gè)月后再提交答復(fù)，等等等。

4、如果實(shí)審過程中，認(rèn)為審查員的審查意見錯(cuò)誤，可以堅(jiān)持不修改權(quán)利要求，在駁回后通過復(fù)審程序拿到專利授權(quán)，說不定會(huì)有獲得期限補(bǔ)償?shù)臋C(jī)會(huì)。

那么，實(shí)施已經(jīng)半年了，哪些案子獲得期限補(bǔ)償了？

可惜的是，到今天為止還沒有1件案子獲得期限補(bǔ)償?shù)呐鷾?zhǔn)。

又有哪些申請(qǐng)人提交了期限補(bǔ)償請(qǐng)求了呢？

由于國(guó)知局并沒有提供查詢?nèi)肟?，我們還無法檢索來獲得的數(shù)據(jù)。但偶然間，筆者發(fā)現(xiàn)了1個(gè)案件提交了期限補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求。

這件專利于2014年申請(qǐng)，2022年方獲得授權(quán)，持續(xù)了9年的審查過程。

雖然，此案件在復(fù)審期間修改了權(quán)利要求，失去了復(fù)審期限的時(shí)間補(bǔ)償，但在其他環(huán)節(jié)可能有獲得補(bǔ)償?shù)臋C(jī)會(huì)。

值得注意的是，此案件在2022年提交的補(bǔ)償請(qǐng)求，這個(gè)時(shí)間處于2021年專利法出臺(tái)后，和，2023年實(shí)施細(xì)則出臺(tái)之間。

大聯(lián)想的IPR團(tuán)隊(duì)厲害了，不管以后得細(xì)則怎么樣以及何時(shí)落地，我先提交請(qǐng)求再說，免得以后失去了這個(gè)提交機(jī)會(huì)。

讓我們靜待審查結(jié)果。

另外，即使是藥品專利，除了期專屬的期限延長(zhǎng)規(guī)定，和“滿3滿4”的延長(zhǎng)是疊加適用的。即，“滿3滿4”同樣適用于藥品領(lǐng)域。

最后，考慮到往往在專利權(quán)有效期的最后時(shí)光，是專利價(jià)值最高的時(shí)期，因此關(guān)于專利期限補(bǔ)償?shù)囊?guī)定以及如何實(shí)現(xiàn)專利期限補(bǔ)償，值得所有申請(qǐng)人仔細(xì)研究并有效實(shí)施。

這其中，至少包含文本撰寫、中間流程控制、審查中的答復(fù)處理方式等的有效策略，當(dāng)發(fā)生來自于專利審查中非申請(qǐng)人原因的不合理延遲時(shí)，可以獲得期限補(bǔ)償，每一天的時(shí)間都不會(huì)被浪費(fèi)，用來延長(zhǎng)專利權(quán)的保護(hù)期限。

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